 蕭富庭律師
老王是一位美髮設計師，因發現現代人常見髮質不佳與頭皮出油問題，便找了朋友一起研發洗髮產品，並註冊商標。一年後，在某電商平台看到某美髮產品冒用自己的商標。雖然冒用自己商標的是同業，但老王認為電商平台應該負商標查證或審查義務，居然沒有事先審查就讓冒用商標的產品上架，非常不應該，便向該電商平台主張侵害商標權而請求損害賠償。 電商平台或通路商有沒有商標查證或審查義務？ 過去有不少電商平台或通路商因為上架侵害商標權產品而被告的案子，實體通路屈臣氏被告過，momo購物和東森購物也被告過。 從過去法院判決來看，法院是認為電商平台或通路商上架商品百百種，種類多樣化，很難期待電商平台或通路商可以就所有上架產品，一一探究包裝與文宣，並進一步一一確認上架產品的文字、圖形、記號等有沒有侵害別人的商標權。通常，電商平台或通路商只要和供應廠商簽訂契約，要求供應商保證其所提供之商品未有侵害他人權利之情事，就可以了。 例如智慧財產法院101年度民商訴字第35號判決：「被告為一電視與網路購物平台業者，並不負責任何商品之研發與製造，亦不具備商品開發與製造之專業，依據被告營業項目所載，被告所銷售之商品種類包含不動產、電信器材、日常用品、布疋、菸酒、化妝品、汽機車零件、資訊軟體等共計一百餘類，目前商品總數已達40萬件以上，在此商品數量繁多之情形下，實無從期待被告得就所有銷售商品，逐一探究其包裝與文宣之內容，並進一步檢驗其是否侵害每一期商標公報上公告之商標權。」 還有智慧財產法院 103 年度民商上字第11 號判決：「實難期待販售數千種商品之上訴人屈臣氏公司在當時有能力注意到系爭產品與系爭商標可能構成近似而侵害系爭商標權...。」 如果冒用商標是著名商品或產品是聯名商品，結果可能不一樣 但是，如果上架商品冒用的商標是著名商標，結果可能就不一樣，電商平台或通路商可能就必須要負侵害商標權的責任。如果電商平台或通路商上架的產品是冒用著名商標，即已達廣為相關事業或消費者所普遍認知之著名商標程度，然後供應商很明顯非商標權人或沒有取得授權，電商平台或通路商就必須注意供應商所提供之產品是否冒用著名商標。 還有，如果上架商品是電商平台或通路商的聯名商品，就交易外觀來看，僅有電商平台或通路商之標示，無法得知其實際供貨之廠商為何。此外，電商平台或通路商參與聯名商品發想、企劃乃至行銷過程，甚至是主導，這時如果說電商平台或通路商沒有商標查證或審查的義務，或說沒有故意過失。都很難說得過去。 例如智慧財產法院 107 年度民商上更（一） 字第 2 號 判決：「公司透過電視購物、網路購物、互動電視購物，從商品之挑選、促銷之內容、交易之過程等等，均介入甚深。而消費者所認知之締約對象亦為公司而非供貨商，因此，公司可判斷為出賣人。而從銷售之行銷內容可知其等確實有積極行銷侵害商標商品之行為，因此，縱使銷售行為是透過電視購物頻道、電子商務平台為之，但與傳統交易之商家販售仿冒商品應承擔商標直接侵權責任並無二致，是公司為直接侵權行為人，要對銷售侵權產品之行為對商標權人負責。對此販賣侵害他人商標權商品，客觀上即構成侵害商標權之不法行為，至於其主觀上是否有侵權之故意過失，其在此中所應盡的善良管理人注意義務為何，實屬另一事，不得混為一談。故販賣使用侵權商標商品之行為，客觀上當然構成商標法第68條第1款之侵害商標權行為。」 電商平台或通路商收到律師函或存證信函後的行為很重要 通常商標權人知道自己商標被冒用後，會發存證信函或律師函給電商平台或通路商，這時電商平台或通路商有沒有立刻下架商品很重要。 法院多認為，電商平台或通路商在接到商標權人的存證信函或律師函後，立即向供貨廠商瞭解狀況，且為避免爭議，馬上下架商品，這時電商平台或通路商已經克盡避免侵害他人商標權之注意義務，自難認電商平台或通路商具有侵害系爭商標之故意或過失。 例如臺灣高等法院 96 年度智上易字第8號判決：「然查系爭商標權是否由原專用權人萬康公司移轉予被上訴人，固有爭議，惟智財局已將商標專用權為公示系統之公告，上訴人宏崑公司、金興發實業社應信賴主管機關之權利登記態樣，先行將爭議商品下架不再販賣，以示尊重被上訴人之商標專用權人地位，僅憑上訴人丙○○之片面陳述，亦無從解免渠等查證商標專用權人之義務，故上訴人宏崑公司、金興發實業社上開辯解，尚無可採。」 還有智慧財產法院 103 年度 民商上 字第 11 號 判決：上訴人屈臣氏公司於接獲被上訴人通知後即立刻將系爭產品下架，因此，上訴人屈臣氏公司辯稱其並無故意過失等語，應可採信，是被上訴人請求上訴人屈臣氏公司與上訴人柏善勤依商標法第69條第3項、修正前公平交易法第31條、公司法第23條第2項規定連帶賠償其損害，即屬無據。
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 蕭富庭律師
幾個人合夥開雞排店，合夥人一人決定授權商標給他人可以嗎？這問題牽涉民法合夥規定與商標法共有商標權規定。 合夥作生意財產歸屬的規定 先來看民法合夥規定，依照民法第668條規定：「各合夥人之出資及其他合夥財產，為合夥人全體之公同共有。」當幾個人合夥開雞排店，這雞排店的所有財產，就是幾個合夥人基於合夥關係共有，而不是合夥人一人單獨所有。就算幾個合夥人推派一人作為執行長（執行合夥人），也不會改變雞排店所有財產為合夥人全體公同共有的關係。 除非當初設計商標時有特別情況，例如約定由創作的合夥人取得商標權，否則原則上這家雞排店的商標就屬於幾個合夥人公同共有。如果雞排店的商標是幾個合夥人共同創作設計，並使用於合夥的雞排店，可以更加確定這商標權屬合夥財產之一部，而為該幾個合夥人所公同共有。 共有商標權要授權必須知道的規定 如果確立每個合夥人基於合夥關係對商標具公同共有權利，再來看商標法共有商標權規定，商標法第46條規定：「共有商標權之授權、再授權、移轉、拋棄、設定質權或應有部分之移轉或設定質權，應經全體共有人之同意。但因繼承、強制執行、法院判決或依其他法律規定移轉者，不在此限。共有商標權人應有部分之拋棄，準用第28條第2項但書及第3項規定。共有商標權人死亡而無繼承人或消滅後無承受人者，其應有部分之分配，準用第28條第4項規定。共有商標權指定使用商品或服務之減縮或分割，準用第28條第5項規定。」 商標法第46條規定，白話說，就是幾個人對一個商標具公同共有權利，依商標法第46條第1項前段規定，得使用相同或近似系爭商標之商標，但其中一人或數人在未得全體公同共有人同意之情形下，不得擅自授權他人使用該商標。簡單說，就是共有商標權的授權，要大家說了算。  蕭富庭律師
這個問題其實不是商標法問題，而是公司法問題。 公司移轉商標權必須注意公司法第185條規定 首先，一家公司去申請註冊商標，在註冊公告當日起，這家公司就取得商標權。商標權和一般財產權一樣，具有經濟價值，是可以買賣與移轉的。在這樣認識下，商標權就是公司的財產，如果公司想買賣或移轉這個商標（商標權），就必須依公司法相關規定。 其中，最重要的就是公司法第185條規定：「公司為下列行為，應有代表已發行股份總數三分之二以上股東出席之股東會，以出席股東表決權過半數之同意行之：一、締結、變更或終止關於出租全部營業，委託經營或與他人經常共同經營之契約。二、讓與全部或主要部分之營業或財產。三、受讓他人全部營業或財產，對公司營運有重大影響。公開發行股票之公司，出席股東之股份總數不足前項定額者，得以有代表已發行股份總數過半數股東之出席，出席股東表決權三分之二以上之同意行之。前二項出席股東股份總數及表決權數，章程有較高之規定者，從其規定。第一項之議案，應由有三分之二以上董事出席之董事會，以出席董事過半數之決議提出之。」 依照公司法第185條規定，如果一個商標（商標權）是公司的全部或主要部分之營業或財產，那麼公司想要買賣或移轉商標，就必須經過董事會決議提案及股東會特別決議。 商標是否屬公司的全部或主要部分之營業或財產，必須個案判斷 目前法院實務大致上有二種判斷：
 陳盈法務撰寫
阮皇運律師審訂 案例事實 A騎車行經路口時不慎與過馬路的行人B發生小擦撞，行人因此跌倒受傷。嗣後於雙方調解時，B的家人一到場即聲稱因為要照顧受傷的B而無法工作，要求A必須負擔無法工作的薪資損失還有醫療費用及精神賠償金等等，開口要求100萬元的賠償金，並表明今天若不依其主張金額和解，就對A提告等語。A因無相關經驗，不知對方所開賠償金額是否合理，又害怕官司纏身遂當場同意和解並簽下調解書，事後卻為承諾賠償其無力負擔之高額賠償金一事懊悔不已。究竟車禍發生後，受害人可以向肇事者請求的賠償項目有哪些？車禍調解時，應注意哪些事項呢？ 常見的損害賠償項目有哪些？ 一般損害可分為財產上及非財產上的損害。其中，財產上的損害又以有無體傷，分為因體傷而衍生之損失，及與體傷無關之損失。 因體傷而衍生之損失常見的項目包含醫療費、看護費(不以付費聘請看護為必要，家人看護亦可)、交通費、不能工作之薪資損失及勞動能力減損等；與體傷無關之損失，主要為財物毀損所衍生之損失，例如車輛維修費用、手機毀損之賠償等。就上開損害項目受害者於訴訟上請求時均須提出相關證據證明損害的存在及金額，其常見之舉證方式例如：
此外，非財產上損害即俗稱之慰撫金，有關慰撫金之賠償金額不一，法院於實務判決時常以雙方之身分地位、加害程度、經濟狀況，及其他各種情形，作為慰撫金數額核定之依據 (最高法院51年台上字第223號判例、86年度台上字第511號判決要旨參照）。 調解應注意哪些事項？ 因鄉鎮市調解委員會或法院之調解案件，一經調解成立，其調解書或調解筆錄具有與法院判決同一之效力，基本上調解後是沒有反悔餘地的，是於調解時，雙方務必要注意調解方案是否合理可行，千萬不要只是因為不想進入訴訟而貿然和解。 因調解成立時多會載明斷尾條款(即指雙方就該次車禍事件之請求權均拋棄，未來不得再為請求)，故車禍受害者於調解時應確認其損害項目及金額是否已完足，以免調解後無法再向肇事者求償。 若為車禍肇事者，其故應對受害者負擔損害賠償責任，但仍宜儘量要求受害者就其請求項目盡量提供相關證明文件或計算基礎，以供自身即調解委員審酌請求金額之確實性及合理性或說出來的金額符合一般生活知識經驗。 回歸本文案例事實，A基於逃避現況之鴕鳥心態，僅因缺乏經驗且恐懼訴訟，即對於B之和解方案全盤接受並簽署調解書，雖可逃避一時，卻殊為不智，蓋以，若調解時A有委任具相關經驗之律師到場，律師可協助其確認合理之賠償金額，甚至與B協商爭取更低之和解金；縱使當下未能成立調解，於後續之車禍過失傷害之刑事追訴及民事賠償等訴訟程序中，律師仍可協助A爭取緩刑之機會及合理之賠償金，實好過於A輕率和解而承擔其無力負擔之高額賠償金之結果。  蕭富庭律師
案例事實 老王喜歡喝咖啡，為了一圓開咖啡店的夢，先到巷口的星巴克打工，了解咖啡製作的方法，還有學習咖啡店的經營與觀察消費者，最後終於開了自己的咖啡店並註冊商標。因為店內裝潢文青與拉花特別，迅速在IG上爆紅。 有天，老王朋友打電話老王恭喜他，他居然和便利商店合作推出聯名中秋禮品。老王一看便利商店型錄，才知道自己的商標（品牌）被盜用了。他想到對方是因為盜用他的品牌（商標）才可以在便利商店上架並銷售大好，想主張對方賺到的錢都歸他，可以嗎？ 商標權侵害的損害賠償計算 商標法第71條規定：「商標權人請求損害賠償時，得就下列各款擇一計算其損害：一、依民法第二百十六條規定。但不能提供證據方法以證明其損害時，商標權人得就其使用註冊商標通常所可獲得之利益，減除受侵害後使用同一商標所得之利益，以其差額為所受損害。二、依侵害商標權行為所得之利益；於侵害商標權者不能就其成本或必要費用舉證時，以銷售該項商品全部收入為所得利益。三、就查獲侵害商標權商品之零售單價一千五百倍以下之金額。但所查獲商品超過一千五百件時，以其總價定賠償金額。四、以相當於商標權人授權他人使用所得收取之權利金數額為其損害。前項賠償金額顯不相當者，法院得予酌減之。」 商標法第71條規定了幾種商標侵害的損害賠償計算：一、依商標權人受到的損害計算。二、依侵害人所得利益計算。三、依仿冒品零售單價倍數計算。四、相當於權利金計算。 主張侵害人賺到的錢都歸商標權人的案例 商標法第71條第1項第2款就是依侵害人所得利益計算，即商標權人可以請求侵害返還其所獲得的不法利益，講白了，就是商標人可以主張對方（侵害人）賺到的錢都歸他。之前有個著名案例，就是有家「85℃點1 」咖啡店被85℃咖啡告上法院，85℃咖啡主張依當時商標法第63條（現在第71條）第1 項第2 款請求依85℃點1侵害商標權行為所得之利益計算損害賠償額，而請求85℃點1賠償50萬元。 法院最後是以營業收入，扣除員工薪資近20萬元、房租60萬元、修繕費中發酵箱修改、設備裝修、雜項購置中監視器材等費用，來計算85℃點1侵害所得到的不法利益。  陳盈法務撰寫
阮皇運律師審訂 2020總統及立法委員選舉投票日已過，勞工在投票日當天是否放假？如果勞工在投票日出勤，加班費應如何計算呢？ 勞動部關於投票日的解釋 勞動部於107年11月8日發布勞動條3字第1070131460號公告，將總統副總統選舉罷免投票日、公職人員選舉罷免投票日及公民投票日經勞動部公告為勞動基準法第37條第1項所定應放假日，但勞工因「投票日當天是否原需出勤」及「不需出勤之原因」不同而可區別為下列三種情形： 1.具有投票權且該日原屬工作日的勞工，應放假一日(所稱放假一日指0時至24時)，俾使其行使投票權。 2. 具有投票權但該日原不需出勤之勞工(例如輪班或排班制之勞工，於投票日當天未排定出勤班別者)，不另給假或給薪。 3.具投票權但該日原屬勞動基準法第36條所定休息日或例假之勞工，本得行使投票權，不另給假。 就上開三種情形之勞工，雇主如徵得勞工同意，仍可使勞工於投票日出勤，但就第1、2種情形之勞工，雇主應加給該工作時間之工資，且應不妨礙其投票；而就第3種情形之勞工，則應依勞動基準法第24條第2項規定計給工資，且應不妨礙其投票。(參照勞動部107年11月8日勞動2字第1070131393號) 投票日出勤計算工資算法 就同意於投票日出勤之勞工，其工資應如何計算，以下謹以月薪35,000元(折算時薪為146元)設例說明： 一、 投票日當天本為正常工作日或不需出勤之勞工： 1. 正常上班時間為8小時，該勞工當天先利用2小時投票，之後到公司上班6小時，則雇主除應照給當天之工資外，就勞工實際出勤之6小時並應加發工資，故該勞工當天之工資為2,044元(計算式：【146元x8小時】+【146元x1倍x6小時】=2,044元)。 2. 於跨日班之情形，投票前一晚工資為正常工資，惟自投票日零時起即應加倍發給工資，因此，假設勞工上班時間為22時至翌日6時，則投票日前一晚20時至24時為正常工資，投票日0時至6時即須加倍給付工資，該勞工該跨日班出勤工資為2,044元(計算式：【146元x8小時】+【146元x1倍x6小時】=2,044元)。 二、 投票日當天本為休息日或例假而毋需出勤之勞工，則依勞動基準法第24條及第39條之規定： 1. 當天為休息日，該勞工利用2小時投票，之後到公司上班6小時，則當天之工資為1,364元(計算式：【146元x1又1/3x2小時】+【146元x1又2/3x4小時】=1,364元) 2. 當天為例假日，該勞工利用2小時投票，之後到公司上班6小時，則當天之工資為1,168元(計算式：【146元x8小時x1倍】=1,168元) 投票日放假不得對調 另應特別注意，因投票日放假之目的係使勞工得以行使投票權，而投票權僅得於投票日當天行使，性質上與一般的休假日不同，所以不得與其他工作日對調。  蕭富庭律師
首先，無論是加盟總部（加盟業主）或加盟者，都必須知道我國有個「公平交易委員會對於加盟業主經營行為案件之處理原則」（簡稱公平會加盟處理原則）。這個公平會加盟處理原則要求加盟總部於簽訂加盟契約前，必須把加盟重要資訊（例如收多少加盟金、權利金、教育訓練費，授權什麼商標與限制等）說清楚講明白，還要拿契約給加盟者審閱。 接下來如果有點實務經驗的人會問：如果加盟總部沒有說清楚講明白加盟重要資訊，可以算詐欺嗎？就這個問題，詐欺在民法與刑法上均有規定，這邊只說算不算民法上的詐欺。 我國與加盟蓬勃發展的日本都有相關判決。我國贊成的法院認為，依照我國民法第92條規定，按因被詐欺或被脅迫，而為意思表示者，表意人得撤銷其意思表示。又所謂詐欺，雖不以積極之欺罔行為為限，然單純之緘默，除在法律上、契紙上或交易之習慣上就某事項負有告知之義務者外，其緘默並無違法性，即與本條項之所謂詐欺不合（最高法院33年上字第884號判例）。 將法院的判決白話說，就是：若加盟總部與加盟者訂立加盟契約時，依公平會加盟處理原則第三點規定，加盟總部對於加盟者就加盟重要資訊負有說明義務，加盟總部明知有此義務卻隱匿加盟重要資訊而未向加盟者說明，乃屬消極不告知資訊之行為，即構成民法第92條之詐欺，故加盟者可以依民法第92條第1項之規定主張撤銷訂立加盟契約之意思表示。 日本也有法院認為，如果加盟總部沒有揭露加盟重要資訊算詐欺，加盟者可以依照日本民法第96條規定主張詐欺而撤銷簽訂契約的意思表示（日文為詐欺取消）。 至於法院認為加盟總部沒有揭露加盟重要資訊算民法上的詐欺，會有什麼後果嗎？就是加盟總部與加盟店簽訂的加盟契約自始無效，加盟者可以請求返還當初因加盟所交付的所有款項。 所以，加盟總部開放加盟要注意公平會加盟處理原則，避免簽訂的加盟契約被視為自始無效；加盟者找加盟總部時也一定要知道公平會加盟處理原則來保護自己。 參考資料： 蕭富庭，便利商店加盟契約實務研究 西口元、奈良輝久、若松亮，フランチャイズ契約 : 判例ハンドブック 林岡輝，淺談加盟業者違反資訊揭露原則之法律效果為何呢  王瑋瑄法務撰寫
陳引超律師審訂 案例事實 甲為某外國歌手的粉絲，平日喜歡在匿名網路論壇上以ID名稱qwerty與其他論壇使用者一同討論該外國歌手的相關資訊，未料某天甲上論壇上交流時，無端遭受ID名為vousetessbelle的使用者攻擊，其不久後更直接對甲出言謾罵「垃圾人qwerty」、「髒東西qwerty」 等語，甲揚言欲對vousetessbelle提出告訴，卻反遭譏「沒有人知道你本人是誰，根本不會有妨害名譽的問題」。但，真是這樣嗎？ 法律規定 先介紹一下公然侮辱罪，刑法第309條規定：「公然侮辱人者，處拘役或三百元以下罰金。」，也就是說，在一個公開、其他人也能見聞的場合以抽象用語（例如垃圾人、髒東西）謾罵或嘲弄他人，使人在精神上、心理上感覺難堪，足以貶抑他人之社會評價者，即屬之。 在現實生活中，被侮辱的人「是誰」不難特定，但在網路世界中就值得討論一下了，因為網路使用者大多是以「虛擬帳號或化名」來表彰自己、與人交流，而其他人認的也是這個虛擬帳號（我知道網路論壇上的qwerty，但我不知道他/她真實的姓名），甚至網路使用者可能形塑出一個與現實生活截然不同的虛擬人格及名聲。那麼，辱罵虛擬帳號或化名，是否有損「使用者」的名譽而成立犯罪呢？ 法院怎麼看 有實務見解認為刑法原則上僅保護現實世界的名譽，因此，除非虛擬帳號能與現實身分連結，或可以藉由其他資訊進而知悉該虛擬帳號背後的現實身分，辱罵者才有構成公然侮辱的可能： 臺灣高等法院高雄分院108年度上易字第437號判決認為：「按公然侮辱罪係在保障個人經由第三人對其在社會上之評價、地位、人格、名譽等不被貶抑，則該個人自應為參與社會活動之其他第三人得以知悉其真實身分，始符合該罪之規範目的。經查，「創世破曉」遊戲玩家，固需提供姓名、身分證統一編號、行動電話門號等資料註冊，然註冊之玩家參與該遊戲時，均非以真實姓名，而係以暱稱、虛擬人物圖像對外顯示，並無任何資訊可資連接至玩家個人之真實身分，而此登錄之個人資料亦非對外公開之資料，一般網路遊戲參與者更無調取查閱權限或管道，自難知悉「虎弟」之個人資料。則在欠缺其他個人資料、特徵輔助下，本件遊戲參與者並無從分辨、得知或推敲「虎弟」真實身分係屬何人……則一般人及「創世破曉」遊戲之玩家，均難以知悉被告所為上開貶抑他人社會上評價、地位、人格、名譽之言語，係在指涉本件告訴人。」（相似見解可參考臺灣新北地方法院104年度易字第660號判決）。 不過，另有實務見解採取不同觀點，認為現實世界或虛擬社群的人格形貌，均是由同一現實世界之主體所展現，因此，對於該網路化身之名譽保護，即不應與現實世界有所差異： 臺灣高等法院105年上易字第1201號刑事判決認為：「現代人以暱稱、別名、帳號在網際網路從事各項活動，彼此可能並不知悉其現實世界之姓名、相貌、性別、年籍、職業、嗜好等足以形塑其真實身分之資訊，但對於該些網際網路上之暱稱、別名或帳號，背後均係由現實世界之人進行運作並賦予意義乙節，則為眾所周知之事實。現實世界之個人透過網際網路，使用暱稱、別名、帳號等化身進入虛擬社群，以此名義展現自己，並與其他亦由現實世界之人所經營之網路化身進行競爭、合作等互動交往，而逐漸在社群成員間建立起人際網絡，構築屬於該化身在社群裡之人際關係及聲譽評價，此點與個人在現實世界中，亦係在不同場域扮演角色、展現自己，因此以各種形貌與不同場域之成員建立連結產生評價，二者並無不同。蓋現代社會中，個人所從事之各項活動，包括家庭、職場、公共事務等，像是多個僅有部分重疊甚或毫無交集之圓圈，在不同之生活場域，個人扮演不同角色，可能展現完全不同之形象與特質，而不同生活場域之其他個體，也可能全然不知該人在其他場域之人格形貌，對於足以勾勒該人真實身分之前揭各項資訊，更未必全然知曉，惟此並不影響該人在各個生活場域之評價均應予保護，以確保人際交往之可能性。故無論是個人在現實世界或虛擬社群所展現之人格形貌，既均屬存在於現實世界之同一主體所展現之人格，則行為人只要對該虛擬角色為現實世界之人所經營一事有所認識，並預見到其侮辱行為足以貶抑網路社群對於該網路化身之評價，影響經營該化身之人其社會生活，對於該網路化身之名譽保護，即不應與現實世界有所差異。」（相似見解可參考臺灣高等法院103年度上易字第1164號判決）。 綜合以上，辱罵者成罪與否，或許尚有辯論空間，惟發言之際拿捏分寸，莫逞一時口舌，厥為正道。  蕭富庭律師
問：什麼是意定監護？ 答：簡單說，就是在自己神智清楚時，透過契約決定好監護人，自己決定神智不清受監護宣告時由誰照顧，自己的監護人自己選，以及基於自己的意思與期待安排之後生活。 問：什麼是意定監護契約？ 答：意定監護契約是自己與受任人（之後的意定監護人）在契約裡寫明受監護宣告後的生活應該如何安排，可以說是委任契約的一種。例如和自己信賴的人簽訂意定監護契約，若自己無法意思表示時，請他安排照護自己的生活，以及管理自己的財產。 問：為什麼需要意定監護契約？ 答：一個人孤單生活，認為自己可能失智或老人癡呆，預先安排未來生活的照顧。或自己目前是老年癡呆初期，為未來病情惡化安排生活與財產。簡單說，為衰老或失智預做準備。 問：意定監護和一般成年人監護有什麼差別？ 答：當你失智或因意外、疾病等導致無法意思表示而受監護宣告時，如果沒有意定監護契約，是由法院幫你選監護人，這時被選的監護人可能是你不信任的人。所以，簽訂意定監護契約可以確保監護人是你信任的人。 問：自己簽訂意定監護契約就有效嗎？ 答：意定監護契約簽訂要成立，必須找公證人作成公證書，由公證人當面確認你本人意識清楚，以及確認你與你所選的監護人的意思。 問：行動不方便可以請公證人到家公證嗎？ 答：行動不便可以事先聯絡公證人，請公證人到家服務。 問：意定監護人可以是親戚或同性伴侶嗎？ 答：民法沒有規定意定監護人的積極資格，所以無論是親屬、朋友、同性伴侶或律師等，都可以經約定當意定監護人。但民法有規定監護人的資格限制，未成年人、受破產宣告的人不行當監護人。 問：意定監護人可以很多人嗎？ 答：可以，也可以寫清楚多人時如何執行監護事務，例如一位負責財產管理，另一位負責生活照護。 問：可以選照護機構或公司為意定監護人嗎？ 答：民法沒有排除法人不能當意定監護人，故解釋上法人也可以當意定監護人。但是國外有發生照護機構與老人簽訂意定監護契約而濫用的事件。選監護人最好要注意利益衝突的情況。 問：為何有些專業文章區分意定監護契約的受任人與意定監護人？ 答：簽定意訂契約後，雖然契約成立，但還沒生效，必須等到自己受監護宣告，意定監護契約才會發生效力。意定監護契約的受任人在發生效力（受監護宣告前）前還沒有監護權限，故稱受任人；受任人在發生效力後（受監護宣告）則具有監護權限，故稱監護人（意定監護人）。 問：意定監護人的工作是什麼？ 答：主要工作是妥善管理你受監護宣告後的財產，並為你安排生活照護。 問：意定監護契約可以寫什麼內容？ 答：原則上基於契約自由原則，在不違背法律強行規定或公序良俗，尊重當事人意思寫什麼都行。 問：意定監護契約不可以給意定監護人什麼權限？ 答：通常不可以給身分上權利，例如結婚、離婚、立遺囑、選總統立委等。醫療相關的授權，例如器官捐贈、安寧緩和醫療等，則依相關醫療法規。 問：可以給意定監護人什麼財產管理或處分權限？ 答：雖然民法允許概括授權，但在寫意定監護契約時建議根據自己日後需要逐一列出，避免爭議，例如設立安養信託、簽訂保險契約、買賣特定股票、辦理定存、代領保險金。 問：可以給意定監護人什麼生活照護權限？ 答：為了避免到時家屬因為生活照護產生爭執，也建議寫清楚，例如安排進入醫療院所或選照護人員、選定居家清潔人員。 問：如果發生訴訟可以請意定監護人處理嗎？ 答：可以在意定契約給意定監護人處理行政救濟、訴訟、非訟或訴訟外紛爭解決事宜等權限，授權由意定監護人委任律師進行訴訟。 問：需要給意定監護人報酬嗎？要給的話應該給多少？ 答：可以給也可以不給，給的話，目前實務上有每月三萬、每月七萬，也有依每月投資獲利狀況而定。 問：有意定監護契約範本或檔案可以參考嗎？ 答：有！請參照法務部意定監護契約參考範本。  陳盈法務撰寫
阮皇運律師審訂 近年來，不時聽聞有民眾因誤信貸款廣告，為能成功貸得款項，而依業者要求提供金融帳戶存摺、提款卡及密碼等，最終卻遭檢調單位以幫助詐欺，甚至是詐騙犯罪組織成員等罪嫌移送法辦，為何如此，讓我們為您說明： 一、提供金融帳戶予詐騙集團，不僅使其可藉此收取贓款，並成為金流斷點，導致犯罪查緝困難，客觀上即有構成幫助詐欺罪之可能 刑法上的幫助犯，是指幫助他人實行犯罪行為，使其犯罪易於達成而言。由於行為人提供帳戶將使執法人員難以追查幕後主使者，行為人正是幫助了詐騙集團得以利用該金融帳戶做為人頭帳戶而騙取他人財物。即便客觀上沒想到會被當成人頭帳戶，仍然會被認為怎可輕易將自身金融帳戶交付不認識的人而被偵辦。 二、只要提供金融帳戶給詐騙集團就一定成立幫助詐欺罪？ 不是喔！ 在幫助詐欺的案件中，常常可以看見檢警偵訊時詢問：「你是不是覺得只要能拿到錢，就算帳戶被拿去亂用也無所謂？」、「你是不是覺得有風險，但是因為可以拿到錢所以還是想試試看？」，可知，幫助詐欺仍然需要行為人存在主觀犯意，但此犯意並不需要達到明知犯罪之程度，只需要有不確定故意即可。 所謂的不確定故意，係指行為人對於構成犯罪之事實，預見其發生，而其發生並不違背其本意者。因此，若於行為時已預見所提供之帳戶有遭濫用之可能，卻因一時急迫，於未有正當理由可以相信無此疑慮之情況下，輕率地將金融帳戶提供予第三人，實務上檢警，甚至是法官常會認其存在即使帳戶真的遭濫用作為詐騙犯罪之工具也無所謂之主觀故意，進而認定其構成幫助詐欺之犯罪。 以下述僅提供二件因交付金融帳戶而被檢察官以幫助詐欺取財罪起訴，但判決結果迥異之法院刑事判決：
觀諸上開法院判決可知，兩案被告均係提供金融帳戶申辦貸款而遭詐騙集團騙取帳戶資料作為犯罪工具，案情大同小異，惟有罪、無罪之認定均在於是否具有幫助詐欺之不確定故意，對此，因法院無從探知個人之主觀想法，只能從個案被告於提供帳戶前後與詐騙集團間之溝通情狀來判斷，惟法院也不是多啦ㄟ夢，有時光機可以回到過去旁觀全程，而只能依個案被告於偵查中及審判中對於案情之陳述及所能提出之對話紀錄。 然而，許多民眾到案說明或出庭應訊時，多陷於驚懼不安當中，對於事實發生之順序、與詐騙集團間之對話、當時之心路歷程等，常常與其事後獲悉之資訊或想法混淆，甚至是遭檢警誘導回答，導致法官最終因受此等與事實有所出入之事證誤導而將其定罪，甚為冤枉。 承上，我國詐騙事件層出不窮，為避免查緝，詐騙集團不僅內部分工嚴謹，更將魔爪伸向經濟困窘之民眾，利用該等民眾因學識不高、急需資金而容易輕信他人之特性，於網路、社群軟體或報章雜誌上刊登貸款廣告，偽裝為金融機構人員，以可協助製作假金流美化帳戶，信用差亦可核貸等話術，騙取民眾之金融帳戶供其接收詐騙被害人款項之用。 許多人往往因需錢孔急，誤信彼等為正當業者而配合提供個人金融帳戶之存摺、提款卡及密碼等，最後不僅沒有取得救急之貸款資金，反而還涉入幫助詐欺之犯罪，甚至須賠償被害人之損失，成為最大之受害者，實在得不償失，謹此呼籲民眾非有必要，切勿將金融帳戶資料提供自己以外之人使用，以免無端惹禍上身，蓋事實上的清白並非無罪判決之保證，倘不幸涉案，千萬不要掉以輕心，除了應清楚回憶事實經過，沉著應對外，並應於第一時間尋求律師之專業法律協助，以免自誤。 |
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五月 2020
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