 蕭富庭律師
案例事實 老王喜歡喝咖啡，為了一圓開咖啡店的夢，先到巷口的星巴克打工，了解咖啡製作的方法，還有學習咖啡店的經營與觀察消費者，最後終於開了自己的咖啡店並註冊商標。因為店內裝潢文青與拉花特別，迅速在IG上爆紅。 有天，老王朋友打電話老王恭喜他，他居然和便利商店合作推出聯名中秋禮品。老王一看便利商店型錄，才知道自己的商標（品牌）被盜用了。他想到對方是因為盜用他的品牌（商標）才可以在便利商店上架並銷售大好，想主張對方賺到的錢都歸他，可以嗎？ 商標權侵害的損害賠償計算 商標法第71條規定：「商標權人請求損害賠償時，得就下列各款擇一計算其損害：一、依民法第二百十六條規定。但不能提供證據方法以證明其損害時，商標權人得就其使用註冊商標通常所可獲得之利益，減除受侵害後使用同一商標所得之利益，以其差額為所受損害。二、依侵害商標權行為所得之利益；於侵害商標權者不能就其成本或必要費用舉證時，以銷售該項商品全部收入為所得利益。三、就查獲侵害商標權商品之零售單價一千五百倍以下之金額。但所查獲商品超過一千五百件時，以其總價定賠償金額。四、以相當於商標權人授權他人使用所得收取之權利金數額為其損害。前項賠償金額顯不相當者，法院得予酌減之。」 商標法第71條規定了幾種商標侵害的損害賠償計算：一、依商標權人受到的損害計算。二、依侵害人所得利益計算。三、依仿冒品零售單價倍數計算。四、相當於權利金計算。 主張侵害人賺到的錢都歸商標權人的案例 商標法第71條第1項第2款就是依侵害人所得利益計算，即商標權人可以請求侵害返還其所獲得的不法利益，講白了，就是商標人可以主張對方（侵害人）賺到的錢都歸他。之前有個著名案例，就是有家「85℃點1 」咖啡店被85℃咖啡告上法院，85℃咖啡主張依當時商標法第63條（現在第71條）第1 項第2 款請求依85℃點1侵害商標權行為所得之利益計算損害賠償額，而請求85℃點1賠償50萬元。 法院最後是以營業收入，扣除員工薪資近20萬元、房租60萬元、修繕費中發酵箱修改、設備裝修、雜項購置中監視器材等費用，來計算85℃點1侵害所得到的不法利益。
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 蕭富庭律師
首先，無論是加盟總部（加盟業主）或加盟者，都必須知道我國有個「公平交易委員會對於加盟業主經營行為案件之處理原則」（簡稱公平會加盟處理原則）。這個公平會加盟處理原則要求加盟總部於簽訂加盟契約前，必須把加盟重要資訊（例如收多少加盟金、權利金、教育訓練費，授權什麼商標與限制等）說清楚講明白，還要拿契約給加盟者審閱。 接下來如果有點實務經驗的人會問：如果加盟總部沒有說清楚講明白加盟重要資訊，可以算詐欺嗎？就這個問題，詐欺在民法與刑法上均有規定，這邊只說算不算民法上的詐欺。 我國與加盟蓬勃發展的日本都有相關判決。我國贊成的法院認為，依照我國民法第92條規定，按因被詐欺或被脅迫，而為意思表示者，表意人得撤銷其意思表示。又所謂詐欺，雖不以積極之欺罔行為為限，然單純之緘默，除在法律上、契紙上或交易之習慣上就某事項負有告知之義務者外，其緘默並無違法性，即與本條項之所謂詐欺不合（最高法院33年上字第884號判例）。 將法院的判決白話說，就是：若加盟總部與加盟者訂立加盟契約時，依公平會加盟處理原則第三點規定，加盟總部對於加盟者就加盟重要資訊負有說明義務，加盟總部明知有此義務卻隱匿加盟重要資訊而未向加盟者說明，乃屬消極不告知資訊之行為，即構成民法第92條之詐欺，故加盟者可以依民法第92條第1項之規定主張撤銷訂立加盟契約之意思表示。 日本也有法院認為，如果加盟總部沒有揭露加盟重要資訊算詐欺，加盟者可以依照日本民法第96條規定主張詐欺而撤銷簽訂契約的意思表示（日文為詐欺取消）。 至於法院認為加盟總部沒有揭露加盟重要資訊算民法上的詐欺，會有什麼後果嗎？就是加盟總部與加盟店簽訂的加盟契約自始無效，加盟者可以請求返還當初因加盟所交付的所有款項。 所以，加盟總部開放加盟要注意公平會加盟處理原則，避免簽訂的加盟契約被視為自始無效；加盟者找加盟總部時也一定要知道公平會加盟處理原則來保護自己。 參考資料： 蕭富庭，便利商店加盟契約實務研究 西口元、奈良輝久、若松亮，フランチャイズ契約 : 判例ハンドブック 林岡輝，淺談加盟業者違反資訊揭露原則之法律效果為何呢  蕭富庭律師
近日連鎖茶飲的二制風波延燒，新聞有報導加盟店打算集體向總部請求賠償，也有報導說加盟店打算終止加盟契約，撤下原加盟品牌換上自己的品牌。後面的報導牽涉二個法律問題，第一個問題是加盟店可以不滿總部言論，單方主張終止加盟契約嗎？第二個問題是加盟店終止加盟契約後，可以換上自己招牌經營嗎？由於第一個問題網路上比較多討論，這篇文章就簡單討論第一個問題。 加盟店無法依據民法單方終止加盟契約 加盟店要單方終止加盟契約，必須要有法定終止事由及約定終止事由。要講法定終止事由前，須了解契約有分為有名契約與無名契約。民法有將一些我們老百姓頻繁交易的契約類型規範化，例如租賃、借貸、委任等等，這種民法有規定的契約，我們稱為「有名契約」。這時候民法就會規定這些契約常發生的問題，當然也包括什麼時候可以終止這些契約，也就是所謂的法定終止事由。相較於上述的有名契約，因為民法沒有將加盟契約類型規範化，屬於民法沒有規範的「無名契約」，因為民法沒有規範，在民法上也找不到加盟契約，所以加盟契約沒有存在法定終止事由，加盟店無法依據民法單方終止加盟契約。 就算加盟店不滿加盟總部言論，在加盟契約上也找不到終止的權利 在沒有法定終止事由情況下，加盟店想要單方終止加盟契約，就必須看有沒有具備約定終止事由。白話說，加盟店必須看契約有沒有給他單方終止加盟契約的權利。實際上，加盟契約是加盟總部擬的，加盟總部多半不會在契約寫很多加盟店可以終止契約的事由（之所以說多半，是因為筆者也碰過不少給加盟店終止契約權利的加盟總部），最多就是寫一些不太可能發生的情況，例如：加盟店於加盟總部破產時可以終止契約等等。再來，就算有加盟總部在契約寫了很多加盟店可以終止加盟契約的情況，也不可能在契約寫：加盟店不滿加盟總部言論可以終止契約。所以，就算加盟店不滿加盟總部言論，也無法依據約定終止事由終止契約。 不少朋友問，那加盟契約會寫什麼約定終止事由，我通常會舉便利商店加盟的例子。例一：加盟店未依規定處理報廢品，經加盟總部開立2次門市改善通知單、罰款，並寄發存證信函後而仍未改善，加盟總部就可以終止加盟契約。例二：加盟店遲延送款給加盟總部已達15次，加盟總部可以終止加盟契約。 那加盟店永遠無法終止加盟契約嗎？ 身邊朋友了解以上加盟店窘境後，就會繼續問：難道加盟店就只能被加盟契約綁死，永遠無法終止契約嗎？我會說：有的！參照法院判決，如果加盟契約關係實際上是結合委任契約及營業祕密、商標專用權授權契約，而具有委任契約的性質，就可以說服法官加盟店可以直接或類推適用民法委任契約的規定而終止加盟契約。  蕭富庭律師
我國商標法早從民國19年就有，而新聞近年來也常報導商標爭議新聞，國外也常有品牌商標價值研究報告公布，照理來說，現在人應該知道創立品牌就要申請註冊商標。 奇怪的是，到了現在還是碰到不少加盟總部或中小企業創立品牌沒有註冊商標，等到加盟店或被授權人有異議時，才開始問律師：未註冊商標，可以簽加盟契約或商標授權契約嗎？加盟契約授權標的是沒有註冊的商標，會不會有什麼法律問題？會不會因此導致契約無效？ 結論是，雖然以前有判決認為把未註冊商標授權給別人使用，授權人有債務不履行的損害賠償責任問題（臺灣臺北地方法院92年度訴字第1709號判決）。但是後來法院多認為把未註冊商標授權給別人使用或簽訂加盟契約，基於契約自由原則，該商標授權契約有效成立。 我國智慧財產局曾闡釋：「所詢未於我國商標註冊之LOGO，得否為商標授權之標的一節，按『商標』或稱為『品牌』，主要是用來指示不同企業所產製的商品或所提供服務來源的『標識』。商標註冊後，未經商標權人同意，得排除他人使用於商品或服務，而有致混淆誤認之虞的情形，而商標法所稱的商標授權，係指在我國註冊的商標，由商標權人，依商標法規定，申請授權登記他人使用其商標。商標法第39條僅有註冊商標得授權他人使用的規定，且為登記對抗效力，即經本局核准授權登記並公告後，才能發生對抗第三人的效力。至於未註冊商標得否授權他人使用，於司法實務上，最高法院97年度台上字第2429號判決認為『未經核准註冊之商標，若無先權利衝突商標存在，尚非不得使用。……未在台灣註冊之商標，得否作為商標授權一節；依民事契約自由原則，於契約當事人雙方意思表示合致，即生契約效力』。可知法院實務上認為未註冊的商標在私法契約上得為授權的標的。」 雖然沒有註冊的商標，可以簽授權契約。但是如果要成為商標法的商標授權，就必須是有註冊的商標，才可以算是商標法的商標授權。無論如何，加盟總部或以品牌開展事業的中小企業，還是要記得申請註冊商標。  蕭富庭律師
今年以來有個問題常被問起，有趣的是，詢問者大概可以分成截然不同的二類，一類是想前進海外開放加盟的加盟總部（加盟業主），另一類是想在台灣開放加盟的初創加盟總部，但他們都問相同的問題。 他們共通的問題是：商標授權契約和加盟契約有什麼不一樣？我們可以不簽加盟契約改簽商標授權契約，避免受到公平會加盟處理原則的規範（或美國加盟規範）？我們改簽商標授權契約來開放加盟，是不是就不用遵循公平會加盟處理原則的規範（或澳門、馬來西亞加盟規範）？ 簡單來說，簽加盟契約一定包括商標授權，但是簽商標授權契約會不會被認定為是加盟契約，要看二個地方。 首先，如果一個商標授權契約（關係）包含了協助或指導被授權人經營特定門市或店舖，依照公平會加盟處理原則定義，就可能將這商標授權契約認定為加盟經營關係。 依照公平會加盟處理原則第2點第3款規定，所謂加盟經營關係，係指加盟業主透過契約之方式，將商標或經營技術等授權加盟店使用，並協助或指導加盟店之經營，而加盟店對此支付一定對價之繼續性關係。當一個授權人授權商標給被授權人，又協助或指導經營，就可以被認定為加盟。 再者，如果一個商標授權契約（關係）包含了品質控管條款或行為，而且控管程度很高時，參照美國加盟法律實務，就可能將這商標授權契約認定為加盟經營關係。 美國加盟法律實務上有發展幾個參考指標，如果商標授權契約包括以下幾個指標，就可能被歸類為加盟契約：
當一個商標授權契約符合上面二個地方，就可能被認定為加盟契約，在國內必須遵循公平交易委員會對於加盟業主經營行為案件之處理原則，在美國就必須遵循Franchise Rule | Federal Trade Commission，就必須花費更多法規遵循成本。 進階參考資料： 透視國外加盟法規 便利商店加盟契約實務研究  蕭富庭律師
關於商標授權契約，一般會約定被授權人是誰？授權期間多久？授權的限制事項有什麼？當然，還會約定商標授權對價（通常稱授權金、授權費、權利金）。 如果商標授權契約沒有約定授權期間，因為沒有定授權期間，實務上稱為「不定期商標授權契約」。而不定期商標授權契約最常發生的問題，就是商標授權契約的當事人可以隨便就終止契約嗎？例如：原本授權人看被授權人賺大錢，可以發封存證信函或律師函就直接終止授權，禁止被授權人繼續使用商標販售商品或服務？ 簡單說，法院大概有二種見解。一種是認為授權人可以隨時終止；另一種見解是認為除非有法定事由或約定事由，否則不可以隨便終止。 認為可以隨時終止的法官，是基於民法就不定期之繼續性契約，如租賃、消費借貸、僱傭、委任等，均以得隨時終止為原則，所以不定期的商標授權契約，應該可以類推適用民法相關規定，允許契約當事人有任意終止契約之權。因為如果當事人無終止權或拋棄終止權，等於這個不定期商標授權契約關係永無終止的一天（智慧財產法院105年度民商上字第3號判決）。 認為不可以隨時終止的法官，理由是不定期商標授權契約，須有法定或意定之事由，才可以終止授權契約，且如中途發生被授權人有債務不履行情事，商標權人欲片面終止授權合約，應類推適用民法第254 條規定，須經商標權人定相當期限催告其履行，而被授權人於期限內不履行時，商標權人才可以終止契約（智慧財產法院104年度民商上字第3號判決）。 過去有知名糕餅店就發生相關爭議，由於不定期商標授權可不可以隨時終止，還沒有確定的結論，故建議商標授權契約一定要約定好授權期間。  蕭富庭律師
當加盟業主（加盟總部）與加盟店的加盟契約關係因為終止或解除而結束，通常都會產生一個問題：加盟店可以要回加盟金嗎？這時候如果律師被加盟總部問，問題就是：因為加盟店違約，我們（總部）才終止加盟契約，但加盟店反過頭來和我們要回加盟金，可以嗎？如果是被加盟店詢問，則是：我（加盟店）和加盟總部的加盟關係還沒跑完，我應該可以和總部要回加盟金嗎？ 當加盟契約因為「終止」而結束時，加盟店到底可不可以要回加盟金？法院判決呈現多樣化結果，有的認為必須返還，有的認為不用返還。因此，終止加盟關係是否須返還加盟金，必須根據事實，綜合各項因素整體觀察判斷，無法直接給肯定結論。 不過，加盟店能不能要回加盟金，法院通常會看下列幾點： 一、契約有沒有寫終止毋庸返還 如果加盟契約有寫終止毋庸返還，法院可能會基於契約自由原則而認為加盟總部不用返還加盟金。 二、加盟金的對價的為何 如果從加盟契約來看，加盟金是取得加盟資格的一次性給付，加盟店就不可以請求返還。但是，如果加盟金是加盟期間商標授權的對價，就是繼續性給付，只要提前終止，總部可能就按比例返還加盟金。 三、看誰違約 如果加盟店違約的話，那麼加盟店就不能做錯事又要回加盟金。然而，如果做錯事的是加盟總部的話，加盟店就可能可以請求返還。  蕭富庭律師
中午和一位加盟總部客戶討論加盟金的計算，他似乎不是很清楚加盟的價值在哪裡，因此低估了自己該收的加盟金。我只好用鶯歌磁磚與左岸咖啡的故事和他說。 傳授技術的價值 大約1960年代，鶯歌有家做陶器與碗器的工廠想要轉型生產磁磚。在沒有技術下，這家工廠聘請外面師傅與自己燒，結果除了燒壞十幾個窯外，還燒光資金，連老婆嫁妝都拿去賣掉。最後，則是花當時新台幣十萬元買了老師傅的磁磚配方比例與燒製秘訣。 先不說燒壞的窯多少錢，也不說資金和嫁妝多少錢，光是十萬元，可以買下當時一間台北透天厝。 品牌的價值 左岸咖啡當初上市賣25元，現在賣30元。但當初的發想是要打破利樂包都賣10元的窘境，把同樣的10元咖啡裝到另個塑膠杯，在透過一連串廣告與形象建立，改賣25元。這多了的15元，就是品牌的價值。 加盟的價值 在了解傳授技術與品牌的價值後，我們再來檢視加盟的定義，依照公平交易委員會對於加盟業主經營行為案件之處理原則規定，所謂加盟，就是指加盟業主（加盟總部）透過契約之方式，將商標（品牌）或經營技術等授權加盟店使用，並協助或指導加盟店之經營，而加盟店對此支付一定對價之繼續性關係。 因此，如果有一個民眾加盟某家外帶茶飲後，正常來說，他可以因為加盟知道怎麼煮茶、調配茶飲，從此懂得如何做出一杯像樣的外帶飲料，不用自己耗時耗費摸索。如果一個外帶茶飲品牌經營的好，同樣的紅茶，別家賣20元，這家賣30元還是有消費者要排隊，這加盟就提升紅茶的價值。 這就是加盟的價值。  蕭富庭律師
最近被問：加盟總部簽契約沒有給五天的契約審閱期，簽了才後悔，可以主張契約或契約條款無效嗎？ 之所以會有這問題，我想大概是問的朋友看到消費者保護法有契約審閱期的規定。依照消費者保護法第 11 條之 1規定，業者若違反給予消費者合理審閱期間之規定，依照消保法第11 條之1第3項規定，消費者得主張條款不構成契約之內容。例如依照政府所彙整定型化契約審閱期間，國內旅遊至少要給1天審閱期、買車要給3天審閱期、瘦身美容要給7天審閱期（題外話：大概是擔心想瘦身的消費者衝動行事，所以給7天），如果沒有給以上審閱期的話，消費者可以主張條款不構成契約之內容。 而加盟契約，依照公平會加盟處理原則第4點規定，加盟總部（加盟業主）必須給加盟者5天個案認定的契約審閱期。此時知道消保法規定的加盟者，就會想到說如果加盟業主沒有給我契約審閱期就簽加盟契約，應該要比照消保法一樣－可以主張契約條款無效。 但是，如果加盟總部（加盟業主）沒有給加盟者5天的契約審閱期，依照公平會加盟處理原則第6點規定，是違反公平交易法第25條規定，而違反公平交易法第25條規定，不等於可以主張契約條款無效，而是可依照公平交易法第30條規定請求損害賠償。 簡單說，就是加盟總部（加盟業主）沒有給加盟者契約審閱期，加盟者不可以因此主張契約條款無效，但可以請求損害賠償。  蕭富庭律師
最近LINE熱門新聞有一條全家加盟店怒告全家總公司盤損判賠的新聞，不少人看到加盟店告贏加盟總部就覺得熱血，但至於加盟店為何告贏？為何加盟店要因為盤損告上法院？很多人沒有仔細看裡面的內容，也不了解盤損在加盟契約上的重要性為何，本篇就是談便利商店加盟契約的盤損意義與條文。 為什麼盤損對便利商店加盟店很重要 雖然報章雜誌有不少委託加盟、特許加盟與自願加盟的報導，但還是有不少人不知道委託加盟、特許加盟與自願加盟的差異，更不知道便利商店加盟只有委託加盟與特許加盟。因此，還是有人誤以為經營便利商店時，自己賺的就是賣出的東西減去成本費用。 但是，這是錯誤觀念。真相是依照便利商店加盟契約，加盟店內的商品所有權是屬於加盟業主（加盟總部）的，這時候加盟店主賣出去商品，是幫加盟業主（加盟總部）賣，所以賣出去賺到的錢不是進自己口袋。 這時候就會有人問：那經營便利商店加盟店賺什麼？真相是賺「委任報酬（或受託經營報酬）」，也就是便利商店加盟業主（加盟總部）。而委任報酬的計算= 總收入- 營業費用，而營業費用包括盤損。 因此，當盤損越高，便利商店可以拿的委任報酬越少。這也是為什麼盤損對便利商店加盟店很重要。 盤損的定義與加盟契約約定 盤損，真的名字是盤盈損，是實地盤點庫存與帳上庫存的差異。理論上，可能實地盤點庫存與帳上庫存，也可能實地盤點庫存與帳上庫存少，故稱盤盈損。 一、商品實地盤點約定 在加盟契約上，寫到盤損約定時會先寫「商品實地盤點」：「雙方為掌握該店舖經營狀況，得定期或隨時，實施庫存品之盤點（以下稱實地盤點）。實地盤點之結果，記載於加盟總部所製作之報表記錄上，庫存品以實地盤點之數量與加盟總部所定之售價計算之。 二、盤點方法約定 接下來會寫盤點方法：「前條所定實地盤點，自該店舖開店時起2個月1次，由加盟總部負擔費用實施之，但具體之實施日，以盤點預定日為基準，在其前後2週之期間內，由加盟總部決定，在3日前通知加盟店。」 三、盤點確定約定 然後寫盤點之確定：「實施實地盤點時，加盟店應於店內配合實施，經確認簽收實地盤點結果報告書者，盤點結果即屬確定。加盟店雖未簽收前項盤點報告，但加盟總部送達盤點報告之日（含送達日）3日內，加盟店不以書面通知實地盤點不正確時，實地盤點結果即屬確定。但加盟店通知加盟總部盤點結果不正確時，加盟總部於受領通知後7日內，對加盟店告知再度實施實地盤點事宜。」如果加盟店不想讓盤點結果確定，導致減少自己的報酬，就必須注意這一條的規定。 通常加盟契約還有其他盤點與盤損的約定，之後有空再說了。 |
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