 蕭富庭律師
現在越來越多新聞或文章談論租約公證的好處，也因此碰到越來越多客戶問：律師，加盟契約拿去公證，是不是比較好？ 所謂是不是比較好，通常包括兩個子問題，第一，加盟契約公證後，對方可以耍賴不認嗎？第二，加盟契約公證後，對方違約的話可以直接強制執行嗎？ 就第一個問題，加盟契約公證後，對方可以耍賴不認嗎？ 依照民事訴訟法第358條第1項規定：「私文書經本人或其代理人簽名、蓋章或按指印或有法院或公證人之認證者，推定為真正。」因此加盟契約經過公證人公證或認證，可以證明加盟契約確實是真正的。對方想要推翻合意或說簽名不是他簽的，就必須提出反證，如果只是空言質疑加盟契約的真正，法院不會採納。 就第二個問題，加盟契約公證後，對方違約可以直接強制執行嗎？ 公證法第13條第1項第1款規定：「當事人請求公證人就下列各款法律行為作成之公證書，載明應逕受強制執行者，得依該證書執行之：一、以給付金錢或其他代替物或有價證券之一定數量為標的者。」 有些客戶看了租約公證的新聞或知道這條規定，可能會以為加盟契約拿去公證後，只要對方違約就可以強制執行對方應給付的違約金。 就這疑惑，可以看最高法院109年度台抗字第370號民事裁定：「按當事人請求公證人就以給付金錢或其他代替物或有價證券之一定數量為標的之法律行為之公證書，載明應逕受強制執行者，得為執行名義，此觀強制執行法第4條第1項第4款、公證法第13條第1項第1款規定甚明。又違約金之給付，約定應逕受強制執行者，應將其違約事實及違約時應給付金額，於公證書載明，公證法施行細則第44條復定有明文。故公證書上關於違約金之給付，如已將其違約事實及違約時應給付金額，載明於公證書上，供作執行法院為形式審查之準據，即得作為執行名義。倘執行債務人對約定違約事實之發生並無爭執，僅爭執違約責任歸屬或以其他債權為抵銷抗辯，此實體事項要屬應由執行債務人另提起異議之訴之範疇，非公證書上違約金給付非明確存在而不得執以聲請強制執行。」 最高法院 103 年度台抗字第 946 號 民事裁定：「倘若公證租約僅記載債務人如有違約應給付違約金等語，既不能逕依該公證書證明債務人確有違約，而債務人對於是否違約復有爭執，則債務人應否給付違約金及其數額若干，自無從遽行斷定，顯與強制執行法第 4 條第 1 項第 4 款之規定不符，即不得率就違約金予以強制執行。」 依照上述最高法院裁定，當加盟契約有約定違約金且約定應逕受強制執行，必須對方沒有爭執違約事實，才可以聲請強制執行。實務上，對方有沒有違約以及違約情況如何，都無法直接依照書面資料直接斷定，要對方不爭執自己違約更是不可能，因此加盟契約拿去公證後對方違約，也難以直接聲請強制執行。
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 蕭富庭律師
根據商業周刊1762期報導，雲端廚房Just Kitchen預計在2021年下半年開放加盟，加盟者可以自由選擇想要加盟的品牌與經營時間。最吸引人的，就是主打一間廚房和一個平板就可以開加盟店，甚至本來就在經營餐飲的店家，也可以利用既有廚房設備來加盟。這樣看來，雲端廚房加盟似乎不只可以減少租金負擔，加盟模式也更彈性。 雲端廚房加盟要遵循的法規和一般加盟一樣 雲端廚房加盟與一般加盟最大的差別，大概就是不用租店面也不用外場人員。至於核心要素差不多，例如雲端廚房加盟和一般加盟一樣，都是加盟總部（加盟業主）將商標或經營技術等授權加盟店使用，並協助或指導加盟店經營，而加盟店支付加盟金或權利金等的繼續性關係。 既然雲端廚房加盟和一般加盟都是加盟總部（加盟業主）將商標或經營技術等授權加盟店使用，並協助或指導加盟店經營，就必須適用一般加盟應該遵循的「公平交易委員會對於加盟業主經營行為案件之處理原則」。 由於雲端廚房加盟總部和一般加盟總部一樣，也是會和加盟者簽加盟契約，要求加盟者提供相同服務與指定叫貨，因此一般加盟契約必須注意的民法或公平交易法規定，雲端廚房加盟也必須遵循。 雲端廚房加盟要特別注意的法律問題 根據雲端廚房Just Kitchen關於加盟的說明，正在經營餐飲業的店家也可以加盟雲端廚房，而且雲端廚房加盟經營時間更彈性，在這樣說明下，雲端廚房加盟有幾點要特別注意的法律問題，舉例如下： 如果雲端廚房加盟總部要和已經加盟其他品牌的店家，必須注意到這位加盟者與原加盟品牌的加盟契約有沒有競業禁止條款。如果有的話，到時這位加盟者加盟雲端廚房會不會違反原本加盟契約的競業禁止條款？如果違反的話，是誰要負這個責任？ 雖然報導中講到經營時間更彈性，但雲端加盟總部還是必須設定或控管最低營業時間。如果讓雲端廚房加盟店想休就休想開就開，消費者無法預測何時可以點餐外送，或屢次碰到不能點單，還是會傷害整個雲端廚房的品牌。 雲端廚房加盟不能忽略的市場狀況 檢視雲端廚房的成本結構，雲端廚房進入門檻與加盟門檻都較低，可以推論未來競爭將更激烈，現有餐飲品牌可能開啟雲端廚房模式，雲端廚房加盟也可能吸引更多加盟者開啟雲端廚房創業。如果在市場更競爭的情況下，如果沒有強大品牌形象或精準拉住消費者，雲端廚房加盟雖然投入與營運成本低，但可能也代表利潤也低。  蕭富庭律師
前一陣子碰到有諮詢來問：加盟發生糾紛應該到哪個法院提告起訴？應該到總部所在地的法院提告？還是加盟者所在地的法院提告？本文提供幾個簡單判別標準。 一、先看加盟契約有沒有約定到哪個法院提告起訴 如果加盟契約裡面有約定所謂的合意管轄，也就是在加盟契約裡寫到：「如有訴訟之必要時，雙方合意以○○地方法院為第一審管轄法院。」或是寫到：「遇有爭議時，雙方同意以台灣○○地方法院為第一審法院管轄。」那就是到合意管轄的地方法院提告，例如○○寫桃園，就是到桃園地方法院提告起訴。 這部分是參考最高法院103年度台抗字第443號裁定意旨及參酌過去智慧財產法院組織法第1條立法意旨，為使智慧財產之民事訴訟事件能集中由智慧財產法院依智慧財產案件審理法所定程序審理，除民事訴訟法第24條、第25條規定之情形外，普通法院就智慧財產法院成立後之前開智慧財產民事事件應將之裁定移送智慧財產法院（即現在智慧財產及商業法院）。 二、如果加盟契約沒有約定管轄法院，原則上是由智慧財產及商業法院管轄 如果加盟契約沒有約定管轄法院，因為加盟糾紛通常都會涉及加盟總部的商標、營業秘密或著作權等智慧財產權或因智慧財產權益所生，依照智慧財產及商業法院組織法第3條第1款與第4款規定，就是由智慧財產及商業法院管轄。 例如加盟者從加盟總部那裏取得營業秘密技術及商標授權使用，加盟者私下跑料，加盟總部依照加盟契約終止加盟契約並請求賠償因此所產生的糾紛，如果加盟契約沒有約定合意管轄，就是必須向智慧財產及商業法院提告（參照臺灣新北地方法院108年度訴字第301 號裁定）。 又或者加盟者於加盟總部終止加盟契約後持續使用總部商標的招牌、菜單及點菜單等行為，因侵害加盟總部的商標權，如果加盟契約沒有約定合意管轄，加盟總部就須向智慧財產及商業法院提告（參照臺灣臺北地方法院110年度智字第16號裁定）。 三、加盟糾紛一審敗訴，二審是哪個法院管轄？ 先看糾紛有沒有涉及智慧財產權，如果有，就是智慧財產法院；如果沒有，就是高等法院。 例如加盟糾紛涉及侵害營業秘密，一審敗訴要上訴，依照智慧財產及商業法院組織法第3條第1款規定，就是上訴到智慧財產及商業法院（參照臺灣高等法院109年度上字第1504 號裁定）。 或例如加盟糾紛在地方法院一審時牽涉營業秘密或商標權，到上訴僅爭執貨款部分，因為沒有涉及智慧財產權，就是上訴到高等法院（參照智慧財產法院 106 年度民營上字第 2 號裁定）。 建議注意以上判別標準，避免加盟發生糾紛要上法院時，結果跑錯法院了。  蕭富庭律師
加盟實務上常見加盟總部與加盟者簽加盟契約時，請加盟者簽發本票，作為履約保證與確保加盟者不會違約，以下整理加盟總部與加盟者常問的加盟簽本票問題： Q：簽本票時倒填發票日或寫未來時間可以嗎？ A：發票日只要有寫就可以，而且一定要寫，本票沒有寫發票日就是無效票。至於與真實發票日不符，只要有寫發票日就是有效票據，並不影響。 Q：加盟者忘了寫發票日，加盟總部可以自己填寫嗎？ A：千萬不要，發票日沒有填寫，那張本票就不是有效的本票，加盟總部沒有加盟者授權，擅自填寫發票日，是偽造無效本票為有效，應構成偽造有價證券罪。 Q：到期日一定要寫嗎？ A：本票到期日可寫可不寫，但會影響票據時效起算日，沒有寫到期日，視為見票即付。 Q：本票過多久會失效？ A：對發票人（通常是加盟者）的付款請求權，從到期日起算三年。如果那張本票沒有寫到期日，就是從發票日起算三年。 Q：可以直接在本票上寫加盟違約金嗎？ A：票據法沒有規定違約金，所以在本票上寫加盟契約違約金（例如違約金五十萬元），不會產生票據法的效力，到時強制執行時，違約金不能聲請。 Q：本票沒寫到期日，加盟總部可以自己寫嗎？ A：強烈建議取得填寫授權書再寫，雖然加盟總部自己寫到期日，實務多認為不構成偽造有價證券罪，但避免爭議，建議不要。而且，沒寫到期日的本票還是有效，只是視為見票即付的本票。  蕭富庭律師
之前有加盟者問：開了加盟店之後沒想像中賺錢，不想繼續開，可以拿回保證金嗎？最近則有加盟總部問：加盟者不想開了，可以要求拿回保證金嗎？ 必須先了解加盟契約的保證金是什麼？ 現在加盟實務上，加盟總部和加盟者簽約時除了會收加盟金外，通常還會收保證金，可能十萬到五十萬。而加盟總部收保證金，通常是為了確保加盟者會好好履行加盟契約，加盟者不能履行加盟契約或違約時，加盟總部會沒收保證金。 保證金最多只能收多少？ 民法沒有保證金的規定，公平交易委員會對於加盟業主經營行為案件之處理原則也沒有保證金規定，加盟也沒有像多層次傳銷管理法規定傳銷事業不得要求傳銷商繳納顯屬不當之保證金的規定。 在法律沒有規定保證金上限的情況下，就回歸契約自由，原則上保證金沒有上限的問題。 加盟者什麼時候可以要求返還保證金？ 如前文所說，在法律沒有規定保證金的情況下，加盟者什麼時候可以要求返還保證金，就看契約怎麼寫，加盟契約通常會寫保證金沒收條款或返還條款。 有些加盟契約會寫：契約後找到店址前不加盟了，加盟者可以請求返還保證金，這是很寬容的加盟總部。比較多的加盟契約會寫：「加盟契約期滿後，若加盟者無違約或積欠貨款，保證金無息返還。」 所以，加盟者不想開了，可以要求拿回保證金嗎？請先看加盟契約中的保證金沒收條款與返還條款。如果加盟契約寫：「加盟契約期滿後，若加盟者無違約或積欠貨款，保證金無息返還。」根據目前法院判決，法院認為加盟者如果沒有符合契約約定，就不能要求拿回保證金。  蕭富庭律師
最近還是碰到台灣加盟總部授權外國公司在當地開展店鋪是簽技術移轉契約或區域代理契約，關於區域代理契約的問題已經寫過，而技術移轉契約本質上也不符台灣加盟總部授權外國公司的想法。 什麼是區域總加盟契約 那麼，當一個台灣加盟總部想要授權外國公司在當地開展店鋪（包括直營店與加盟店），到底應該簽什麼契約？答案是應該簽區域總加盟契約（Master Franchise Agreement）。而所謂區域總加盟契約，以澳洲加盟行為準則第4條定義，是指加盟總部授權次加盟總部的契約。而次加盟總部依澳洲加盟行為準則第4條定義，是指區域總加盟契約下的加盟商。 當一家外國公司，例如日本當地的公司和台灣珍奶總部簽定區域總加盟契約 （或簡稱區域加盟契約、區域發展契約），日本總加盟商（Master Franchisee）通常需支付台灣珍奶總部巨額的初期費用（加盟區）來取得開發與發展日本區域的權利，由區域總加盟商開設直營店與招募加盟者，也可以約定區域總加盟商可以再切割區域授權出去，並由區域總加盟商提供加盟者所有所有培訓和輔導。 區域總加盟契約的利弊 台灣總部進軍海外很喜歡採用區域總加盟契約，雖然他們簽的契約和想的常常不一樣，因為區域總加盟契約可以很快速進局海外，以及減少公司初期的投資風險。 區域總加盟契約的缺點，就是如果要鉅細靡遺規範台灣加盟總部與日本總加盟商的關係，就必須透過厚厚的契約來約定，但這樣必須耗費過多費用。此外，還有代理成本以及可能培養未來競爭對手的問題。  蕭富庭律師
前陣子有客戶問：「為什麼要在加盟契約寫違約金？如果不寫，加盟者違約就不可以叫加盟者賠錢嗎？」 違約金的定義 這部分要從違約金的定義說起，所謂的違約金，依照民法第250條第1項規定，就是當事人為確保債務之履行，約定債務人於債務不履行時應支付的金額。當雙方簽有契約時，違約金就是約訂契約不履行時，不履行一方應支付的懲罰金或預定損害賠償額。 沒寫違約金與有寫的差別 了解違約金的定義後，先來說加盟契約沒寫違約金的情況，如果加盟契約沒寫違約金，當加盟者違反契約（不履行契約條款）下，加盟總部（加盟業主）除了要舉證加盟者違約外，還必須舉證證明自己因為加盟者違約受到的損害有多少。但是，如果加盟契約有寫違約金，當發生加盟者違約的情況，加盟總部只要舉證加盟者違約就可以直接訴請加盟者依照加盟契約給付違約金，不用再舉證自己的損害有多少。特別是在很多情況下，要舉證自己的損害有多少並不容易或耗費心力。 注意違約金有二種 須注意的是，依照民法第250條第2項規定，除非契約當事人有特別約定外，原則上契約約定的違約金是屬於預定損害賠償額的違約金，例如加盟契約約定加盟者違約須給付五萬元違約金，在沒有特別是這個違約金是懲罰性違約金的情況下，縱使加盟總部受到的損害是十萬元，也只能依照加盟契約請求五萬元違約金。所以，如果加盟總部希望的是強制加盟者履行加盟契約，認為違約金是一種強制罰的話，就必須在加盟契約特別寫違約金是懲罰性違約金。 加盟總部必須知道的二個結論 以上寫了這麼多，簡單來說就是二件事情：
 蕭富庭律師
一般加盟總部（加盟業主）的商標都是加盟業主依商標法去註冊，但是，實務上還是會看到加盟總部的商標不是自己的，可能是創辦人在成立公司前就註冊，或者經品牌公司授權使用而開展加盟。在加盟業主的商標不是自己的情況下，加盟業主有二件事情必須注意。 事先告知加盟者商標授權源頭 依公平交易委員會對於加盟業主經營行為案件之處理原則第1點規定，所謂加盟經營關係，指加盟業主透過契約之方式，將商標或經營技術等授權加盟店使用，並協助或指導加盟店之經營，而加盟店對此支付一定對價之繼續性關係。但不包括單純以相當或低於批發價購買商品或服務（以下簡稱商品）再為轉售或出租等情形。 依照公平會加盟處理原則，加盟最重要的就是商標授權加盟店使用。既然最重要的是商標授權使用，依照公平會加盟處理原則第3點第3項規定，加盟業主必須在加盟前說明授權加盟店使用商標權、專利權及著作權等智慧財產權之權利名稱、使用範圍與各項限制條件。 因此，如果加盟業主授權的商標不是自己的，應該事先告知加盟者，讓加盟者加盟前心裡有個底知道：這商標不是加盟總部的，有最原始授權的人之後有可能不授權加盟總部使用，進而導致我不能使用。 如果沒有事先告知可能的後果 沒有事先告知的後果，首先是未依公平會加盟處理原則充分完全揭露，而違反公平交易法。 其次，如果接到原始授權人函知停止使用其商標，在未獲進一步授權前，加盟業主應不得再授權加盟者使用，加盟業主未另取得其授權前，又沒有告知上情，即與加盟者訂約，授權加盟者使用該商標，可能有侵權行為責任與成立民法上詐欺。  蕭富庭律師
加盟業主（加盟總部）有沒有提供商圈評估建議的義務，先看加盟契約有沒有約定。如果加盟契約沒有寫，原則上加盟業主就沒有提供商圈評估的建議（有法院認為此屬加盟本質上加盟業主應盡的義務）。如果加盟契約有寫，加盟業主就必須提供商圈評估建議，幫助加盟者找到適合的商圈與店面。 契約的實務情況 根據筆者的實務經驗，很多加盟業主是複製別人的加盟契約或在網路下載加盟契約，而這些廣為流傳的加盟契約，不知為何有寫加盟業主必須提供商圈評估建議。在直接沿用的情況下，加盟業主依約就有提供商圈評估建議的業務。 提供建議的內容 至於加盟業主應該提供什麼商圈評估建議？有法院舉例說加盟業主應提供例如商店前步行行人數、通行車輛數、附近車站上下人數、商圈內人口男女比、年齡構成、商圈內人口之世代、商圈內商店數、競爭店舖數、推定市占率等等），供被加盟者決定是否確定承租該地並進一步投入資金經營加盟店。 參考資料： 楊宏暉，加盟契約中的資訊揭露  蕭富庭律師
根據台灣經濟研究院2014年連鎖產業經營概況調查，2013年連鎖加盟總部的海外布局，最多企業於中國大陸拓展，其次是香港、日本、馬來西亞與新加坡。而近年不少外帶飲料業者於馬來西亞設立分店，例如快樂檸檬、珍煮丹等。 馬來西亞有加盟主管機關 對比我國推動連鎖加盟發展的是經濟部商業司、管理加盟秩序的是公平交易委員會，而馬來西亞有專門管理加盟的主管機關，即連鎖加盟發展局 （Franchise Development Division），該局隸屬馬來西亞國內貿易及消費事務部 （Ministry of Domestic Trade and Consumer Affairs），負責管理加盟交易，以及加盟業主在馬來西亞經營的註冊。 馬來西亞有加盟專法 與我國不同的是，馬來西亞有加盟專法，根據馬來西亞加盟法，只要該加盟事業會在或將在馬來西亞經營，都適用馬來西亞加盟法。 加盟業主（加盟總部）必須注意的是，馬來西亞加盟法規定，加盟業主、加盟店、外國加盟業主的加盟店均須申請註冊，並獲得主管機關批准，才可以在馬來西亞營運。這與我國有很大的不同，在我國開展加盟，無論是外國或我國加盟業主，只需要準備加盟契約書與加盟資訊揭露文件即可開展加盟，不用向經濟部或公平交易委員會註冊或報備。 參考資料： 蕭富庭、郭昱伶、林業修，透視國外加盟法規 |
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