 蕭富庭律師
加盟實務上常見加盟總部與加盟者簽加盟契約時，請加盟者簽發本票，作為履約保證與確保加盟者不會違約，以下整理加盟總部與加盟者常問的加盟簽本票問題： Q：簽本票時倒填發票日或寫未來時間可以嗎？ A：發票日只要有寫就可以，而且一定要寫，本票沒有寫發票日就是無效票。至於與真實發票日不符，只要有寫發票日就是有效票據，並不影響。 Q：加盟者忘了寫發票日，加盟總部可以自己填寫嗎？ A：千萬不要，發票日沒有填寫，那張本票就不是有效的本票，加盟總部沒有加盟者授權，擅自填寫發票日，是偽造無效本票為有效，應構成偽造有價證券罪。 Q：到期日一定要寫嗎？ A：本票到期日可寫可不寫，但會影響票據時效起算日，沒有寫到期日，視為見票即付。 Q：本票過多久會失效？ A：對發票人（通常是加盟者）的付款請求權，從到期日起算三年。如果那張本票沒有寫到期日，就是從發票日起算三年。 Q：可以直接在本票上寫加盟違約金嗎？ A：票據法沒有規定違約金，所以在本票上寫加盟契約違約金（例如違約金五十萬元），不會產生票據法的效力，到時強制執行時，違約金不能聲請。 Q：本票沒寫到期日，加盟總部可以自己寫嗎？ A：強烈建議取得填寫授權書再寫，雖然加盟總部自己寫到期日，實務多認為不構成偽造有價證券罪，但避免爭議，建議不要。而且，沒寫到期日的本票還是有效，只是視為見票即付的本票。
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之前有加盟者問：開了加盟店之後沒想像中賺錢，不想繼續開，可以拿回保證金嗎？最近則有加盟總部問：加盟者不想開了，可以要求拿回保證金嗎？ 必須先了解加盟契約的保證金是什麼？ 現在加盟實務上，加盟總部和加盟者簽約時除了會收加盟金外，通常還會收保證金，可能十萬到五十萬。而加盟總部收保證金，通常是為了確保加盟者會好好履行加盟契約，加盟者不能履行加盟契約或違約時，加盟總部會沒收保證金。 保證金最多只能收多少？ 民法沒有保證金的規定，公平交易委員會對於加盟業主經營行為案件之處理原則也沒有保證金規定，加盟也沒有像多層次傳銷管理法規定傳銷事業不得要求傳銷商繳納顯屬不當之保證金的規定。 在法律沒有規定保證金上限的情況下，就回歸契約自由，原則上保證金沒有上限的問題。 加盟者什麼時候可以要求返還保證金？ 如前文所說，在法律沒有規定保證金的情況下，加盟者什麼時候可以要求返還保證金，就看契約怎麼寫，加盟契約通常會寫保證金沒收條款或返還條款。 有些加盟契約會寫：契約後找到店址前不加盟了，加盟者可以請求返還保證金，這是很寬容的加盟總部。比較多的加盟契約會寫：「加盟契約期滿後，若加盟者無違約或積欠貨款，保證金無息返還。」 所以，加盟者不想開了，可以要求拿回保證金嗎？請先看加盟契約中的保證金沒收條款與返還條款。如果加盟契約寫：「加盟契約期滿後，若加盟者無違約或積欠貨款，保證金無息返還。」根據目前法院判決，法院認為加盟者如果沒有符合契約約定，就不能要求拿回保證金。  蕭富庭律師
最近還是碰到台灣加盟總部授權外國公司在當地開展店鋪是簽技術移轉契約或區域代理契約，關於區域代理契約的問題已經寫過，而技術移轉契約本質上也不符台灣加盟總部授權外國公司的想法。 什麼是區域總加盟契約 那麼，當一個台灣加盟總部想要授權外國公司在當地開展店鋪（包括直營店與加盟店），到底應該簽什麼契約？答案是應該簽區域總加盟契約（Master Franchise Agreement）。而所謂區域總加盟契約，以澳洲加盟行為準則第4條定義，是指加盟總部授權次加盟總部的契約。而次加盟總部依澳洲加盟行為準則第4條定義，是指區域總加盟契約下的加盟商。 當一家外國公司，例如日本當地的公司和台灣珍奶總部簽定區域總加盟契約 （或簡稱區域加盟契約、區域發展契約），日本總加盟商（Master Franchisee）通常需支付台灣珍奶總部巨額的初期費用（加盟區）來取得開發與發展日本區域的權利，由區域總加盟商開設直營店與招募加盟者，也可以約定區域總加盟商可以再切割區域授權出去，並由區域總加盟商提供加盟者所有所有培訓和輔導。 區域總加盟契約的利弊 台灣總部進軍海外很喜歡採用區域總加盟契約，雖然他們簽的契約和想的常常不一樣，因為區域總加盟契約可以很快速進局海外，以及減少公司初期的投資風險。 區域總加盟契約的缺點，就是如果要鉅細靡遺規範台灣加盟總部與日本總加盟商的關係，就必須透過厚厚的契約來約定，但這樣必須耗費過多費用。此外，還有代理成本以及可能培養未來競爭對手的問題。  蕭富庭律師
前陣子有客戶問：「為什麼要在加盟契約寫違約金？如果不寫，加盟者違約就不可以叫加盟者賠錢嗎？」 違約金的定義 這部分要從違約金的定義說起，所謂的違約金，依照民法第250條第1項規定，就是當事人為確保債務之履行，約定債務人於債務不履行時應支付的金額。當雙方簽有契約時，違約金就是約訂契約不履行時，不履行一方應支付的懲罰金或預定損害賠償額。 沒寫違約金與有寫的差別 了解違約金的定義後，先來說加盟契約沒寫違約金的情況，如果加盟契約沒寫違約金，當加盟者違反契約（不履行契約條款）下，加盟總部（加盟業主）除了要舉證加盟者違約外，還必須舉證證明自己因為加盟者違約受到的損害有多少。但是，如果加盟契約有寫違約金，當發生加盟者違約的情況，加盟總部只要舉證加盟者違約就可以直接訴請加盟者依照加盟契約給付違約金，不用再舉證自己的損害有多少。特別是在很多情況下，要舉證自己的損害有多少並不容易或耗費心力。 注意違約金有二種 須注意的是，依照民法第250條第2項規定，除非契約當事人有特別約定外，原則上契約約定的違約金是屬於預定損害賠償額的違約金，例如加盟契約約定加盟者違約須給付五萬元違約金，在沒有特別是這個違約金是懲罰性違約金的情況下，縱使加盟總部受到的損害是十萬元，也只能依照加盟契約請求五萬元違約金。所以，如果加盟總部希望的是強制加盟者履行加盟契約，認為違約金是一種強制罰的話，就必須在加盟契約特別寫違約金是懲罰性違約金。 加盟總部必須知道的二個結論 以上寫了這麼多，簡單來說就是二件事情：
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一般加盟總部（加盟業主）的商標都是加盟業主依商標法去註冊，但是，實務上還是會看到加盟總部的商標不是自己的，可能是創辦人在成立公司前就註冊，或者經品牌公司授權使用而開展加盟。在加盟業主的商標不是自己的情況下，加盟業主有二件事情必須注意。 事先告知加盟者商標授權源頭 依公平交易委員會對於加盟業主經營行為案件之處理原則第1點規定，所謂加盟經營關係，指加盟業主透過契約之方式，將商標或經營技術等授權加盟店使用，並協助或指導加盟店之經營，而加盟店對此支付一定對價之繼續性關係。但不包括單純以相當或低於批發價購買商品或服務（以下簡稱商品）再為轉售或出租等情形。 依照公平會加盟處理原則，加盟最重要的就是商標授權加盟店使用。既然最重要的是商標授權使用，依照公平會加盟處理原則第3點第3項規定，加盟業主必須在加盟前說明授權加盟店使用商標權、專利權及著作權等智慧財產權之權利名稱、使用範圍與各項限制條件。 因此，如果加盟業主授權的商標不是自己的，應該事先告知加盟者，讓加盟者加盟前心裡有個底知道：這商標不是加盟總部的，有最原始授權的人之後有可能不授權加盟總部使用，進而導致我不能使用。 如果沒有事先告知可能的後果 沒有事先告知的後果，首先是未依公平會加盟處理原則充分完全揭露，而違反公平交易法。 其次，如果接到原始授權人函知停止使用其商標，在未獲進一步授權前，加盟業主應不得再授權加盟者使用，加盟業主未另取得其授權前，又沒有告知上情，即與加盟者訂約，授權加盟者使用該商標，可能有侵權行為責任與成立民法上詐欺。  蕭富庭律師
加盟業主（加盟總部）有沒有提供商圈評估建議的義務，先看加盟契約有沒有約定。如果加盟契約沒有寫，原則上加盟業主就沒有提供商圈評估的建議（有法院認為此屬加盟本質上加盟業主應盡的義務）。如果加盟契約有寫，加盟業主就必須提供商圈評估建議，幫助加盟者找到適合的商圈與店面。 契約的實務情況 根據筆者的實務經驗，很多加盟業主是複製別人的加盟契約或在網路下載加盟契約，而這些廣為流傳的加盟契約，不知為何有寫加盟業主必須提供商圈評估建議。在直接沿用的情況下，加盟業主依約就有提供商圈評估建議的業務。 提供建議的內容 至於加盟業主應該提供什麼商圈評估建議？有法院舉例說加盟業主應提供例如商店前步行行人數、通行車輛數、附近車站上下人數、商圈內人口男女比、年齡構成、商圈內人口之世代、商圈內商店數、競爭店舖數、推定市占率等等），供被加盟者決定是否確定承租該地並進一步投入資金經營加盟店。 參考資料： 楊宏暉，加盟契約中的資訊揭露  蕭富庭律師
根據台灣經濟研究院2014年連鎖產業經營概況調查，2013年連鎖加盟總部的海外布局，最多企業於中國大陸拓展，其次是香港、日本、馬來西亞與新加坡。而近年不少外帶飲料業者於馬來西亞設立分店，例如快樂檸檬、珍煮丹等。 馬來西亞有加盟主管機關 對比我國推動連鎖加盟發展的是經濟部商業司、管理加盟秩序的是公平交易委員會，而馬來西亞有專門管理加盟的主管機關，即連鎖加盟發展局 （Franchise Development Division），該局隸屬馬來西亞國內貿易及消費事務部 （Ministry of Domestic Trade and Consumer Affairs），負責管理加盟交易，以及加盟業主在馬來西亞經營的註冊。 馬來西亞有加盟專法 與我國不同的是，馬來西亞有加盟專法，根據馬來西亞加盟法，只要該加盟事業會在或將在馬來西亞經營，都適用馬來西亞加盟法。 加盟業主（加盟總部）必須注意的是，馬來西亞加盟法規定，加盟業主、加盟店、外國加盟業主的加盟店均須申請註冊，並獲得主管機關批准，才可以在馬來西亞營運。這與我國有很大的不同，在我國開展加盟，無論是外國或我國加盟業主，只需要準備加盟契約書與加盟資訊揭露文件即可開展加盟，不用向經濟部或公平交易委員會註冊或報備。 參考資料： 蕭富庭、郭昱伶、林業修，透視國外加盟法規  蕭富庭律師
商業上常見加盟店結束經營後不是關店，而是掛上自己招牌繼續經營，常發生在咖啡連鎖店、雞排連鎖店、火鍋連鎖店、義式料理連鎖店等。這時候的問題是：加盟店結束經營後，可以掛上自己招牌繼續經營嗎？本文討論最基本也最常見的三個要件與問題。 先看加盟契約有沒有競業禁止約定 因為法律沒有規定加盟的競業禁止，這問題必須先看雙方簽訂的加盟契約有沒有競業禁止約定，而所謂競業禁止約定，是指加盟契約約定加盟者於特定地區、特定時間禁止者為競業行為（白話說就是不得開或加盟同類型的店）。 加盟契約有競業禁止約定，是加盟總部限制加盟者為競業的基本條件。 再來看有沒有值得保護的機密或商業利益 因為競業禁止條款的目的，是為了避免加盟關係結束後，加盟者取得專門知識及營業秘密而立即成為競爭對手，甚至可能成為另一個競爭的加盟總部，故加盟總部為了保護經營專門知識及營業秘密之法律上及經濟上值得保護的利益，當然可以約定契約後競業禁止義務。 請注意，縱使加盟契約有競業禁止約定，也必須實際檢視加盟總部有沒有值得保護的機密或商業利益。如果加盟總部傳授給加盟者的技術或經營知識，其實是一般人或在相關從業人員一望即知，就不算具機密性的資訊，這樣情況下的加盟契約競業禁止約定可能就不被認為有效。 不是加盟者的第三人可能也有競業禁止義務 很多加盟者為了規避加盟契約競業禁止義務，就用老婆、弟弟、媽媽的名義繼續經營，曾有法院判決認為，不只有加盟者對加盟總部負有競業禁止義務，加盟者的配偶也負有這項義務，必須注意。 參考資料： 游進發，無名契約典型化之因素 林岡輝，加盟關係結束後，可以在原加盟店店址或附近，從事相同的行業嗎？  蕭富庭律師
雖然台灣發展加盟模式已經好多年，但不少加盟總部還是不清楚加盟金與權利金的意義與安排，總會看到有加盟契約收一筆加盟金，然後裝潢設備支出、教育訓練費和商標授權費通通包在加盟金裡。 加盟總部可以一開始一次收一筆錢，好像不錯，但如果發生終止與返還加盟金訴訟時，就必須吐回部分款項。與其如此，不如先做好加盟金與權利金的安排。 對於加盟金，就把它當作簽約時給付且約定不可退還的簽約金。而權利金則是每月、每季或每年按時繳納的授權費。如此安排幾個好處，第一，當返還加盟金訴訟時，就不用退還加盟金中包括權利金的部分。第二，先收一次加盟金和後續按時收權利金，對於加盟總部和加盟者的風險承擔是個折衷的安排。 權利金大致上有兩種收法，一種是固定金額，例如每月收五千元；另一種是比例制，例如營收、毛利或淨利的百分之五。前者優點是不用去算和查核加盟店的帳目，缺點是當加盟店大賺錢時就少收不少。 而權利金比例制也有優缺點，但更需要注意的是比例制必須約定加盟總部有查帳權限，加盟者有誠實繳納與陳報義務等等，還要約定遲延利息等，這些另寫文章說明。  蕭富庭律師
服務業要在國內展店，通常選擇直營展店或單店加盟展店；國外展店，通常選擇對外授權簽訂俗稱區域代理，把某個國家區域或都市區域割給合作夥伴展店經營。 國內展店也可以用區域代理（區域加盟） 其實，國內也可透過俗稱區域代理展店。加盟總部不是只有直營展店和單店加盟展店這二個選擇，特別是特定區域有熟悉市場的合作夥伴，或是加盟總部不想配置這多人力去管理全國各店時，就可以選擇俗稱區域代理展店。 俗稱的區域代理不是正確的法律或契約用詞 只是，當加盟總部選擇俗稱區域代理展店時，必須清楚認知到，到時和區域合作夥伴（區域加盟商）簽約時，絕對不是簽區域代理契約，而應該簽區域加盟、區域發展、區域授權或區域合作契約。 因為在法律上所謂的代理，是指代理人於代理權限內，以本人名義所為之意思表示，直接對本人發生效力。舉例來說，如果今天加盟總部和高雄區域加盟商簽訂的真的是「代理契約」，指的是這個區域加盟商找到加盟者進而簽訂加盟契約，甚至開設加盟店，這些都是算原本加盟總部的，而不是區域加盟商的。同樣的，區域加盟商為了擴展區域加盟所發生的債務與責任，這些都算在加盟總部頭上。這樣，其實不符合加盟總部對「區域代理」的期待與想法。 以區域加盟或區域發展作為契約名稱 所以目前俗稱的區域代理契約，契約名稱最好是區域加盟或區域發展契約，然後在契約明確寫到加盟總部將某區域（例如高雄市）交給區域加盟商經營，同意區域加盟商在高雄市以該品牌開設直營店與加盟店。 區域加盟應有的基本條款 至於區域加盟或區域發展契約要寫進的基本條款有哪些？一份最最最基本的區域加盟或區域代理契約必須包括以下條款：一次收取的區域加盟金、每年收取的權利金或持續加盟費、區域授權範圍、區域授權期間、區域發展計畫表、區域可開的加盟店、區域契約與法令遵循責任、區域供應商限制、區域廣告行銷、區域契約擔保、區域契約更新條件及紛爭解決。 以上區域加盟基本條款具體怎麼約定？用意為何？就等之後文章一一討論。 |
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